(2)、被申请人出借资金系以营利为目的向社会不特定对象提供借款属于职业放贷人 。
首先,申请人是基于有其他借款人向被申请人借款而找到被申请人借款,被申请人向申请人短期出借仅是为获取高额利息,本案《借款合同》借款利息高达月息9%,超过国家法定利息标准近5倍,并且在借款时便通过砍头息的方式扣除了将近6万元的利息,并在借款合同中约定了高额的违约金,以及严重有失公平的还款原则,并且设置了无限连带担保条款,通过约定高额利息以及不公平条款来达到获取利益的目的 。
2、被申请人具有在同一时期内多次反复从事民间借贷行为的特征 。
根据《最高人民法院最高人民检察院公A部司法部关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》明确规定:
第一、“经常性地向社会不特定对象发放贷款”,是指2年内向不特定多人(包括单位和个人)以借款或其他名义出借资金10次以上 。构成非法经营罪 。
第二、以超过36%的年利率实施非法放贷行为,具有下列情形的构成非法经营罪的“严重情形”:(一)个人非法放贷数额累计在200万元以上的 。(二)个人违法所得数额累计在80万元以上的;
本案所涉《借款合同》年利率为108%,根据申请人提交的《裁判文书网》中生效判决可知被申请人累计非法放贷数额高达几千万,实际已经构成非法经营罪,应移送公安机关进行调查 。
本案仅从民事诉讼角度看,民事诉讼中“职业放贷人”的标准必然低于刑事犯罪中的标准,结合各地人民法院认定职业放贷人的标准看:
浙江省:2018年11月16日浙江省高院、检察院、公安厅、司法厅、税务局、地方金融监督管理局联合发布的《关于依法严厉打击与民间借贷相关的刑事犯罪强化民间借贷协同治理的会议纪要》中对“职业放贷人名录”作出规定,纪要中指出:纳入“职业放贷人名录”,一般应当符合以下条件:其中第3项:在同一年度内,同一或关联原告在同一中级法院及辖区各基层法院涉及民间借贷案件5件以上且累计金额达100万元以上,或者涉及民间借贷案件3件以上且累计金额达1000万元以上的;
天津市:2020年2月1日天津市高级人民法院于发布的《天津法院民间借贷案件审理指南(试行)》对“职业放贷行为的审查”中规定:同一原告或者关联原告在两年内向全市法院提起民间借贷案件5件以上,或者出借人在两年内向社会不特定人出借资金3次以上的,一般可以认定出借人的放贷行为具有营业性 。
江苏省:2019年5月17日江苏省高级人民法院发布《江苏省高级人民法院关于建立疑似职业放贷人名录制度的意见(试行)》,建议各基层人民法院建立“疑似职业放贷人名录”其中指出:
审理民间借贷案件首先要进行关联案件查询,同一出借人及其实际控制的关联关系人作为原告一年内在全省各级人民法院起诉民间借贷案件5件以上的,该出借人应当纳入疑似职业放贷人名录 。
河南省:
2019年7月30日河南省高级人民法院发布的《关于加强职业放贷人审查工作的指导意见(试行)》对“职业放贷人”的审查工作出规定,其中提出:未经有权机关依法批准,法人、非法人组织或者自然人在一定期间内多次从事与发放贷款业务相同或类似的民间借贷行为的,一般应认定为职业放贷人 。
本案被申请人或与被申请人关联的案件2015左右在X市各区在《裁判文书网》中公开查询的民间借贷判决和裁定合计7件,该类民间借贷均是短期借款,高额资金出借、格式合同、高额利息和违约金,明显具备同一时期内多次反复从事民间借贷行为的特征,庭审中申请人已经向X市中级人民法院提交 。
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