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注:全文系化名,但系真实案例 。
抗诉申请书
【起诉意见书模板范文 起诉意见书怎么写范文】申请人:马大姐,女,X年X月X日,汉族,住X市X区X条X楼X号 。
被申请人:周扒皮,男,X年X月X日生,汉族,住X市X区X街X园X号 。
申请人因不服X市x区人民法院做出的66666666666666号民事判决书以及2021年9月28日X市中级人民法院做出的88888888号民事判决书申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第200条及第208条、第209条之规定,申请贵院依法提起抗诉 。
抗诉请求
一、依法撤销上述一审、二审判决书由人民法院再审改判 。
二、抗诉支持改判被申请人承担本案全部诉讼费 。
事实和理由
一、本案的基本事实是:
2014年8月15日,申请人向被申请人借款人民币65万元,借款期限一个月为2014年8月15日-2014年9月14日,利息为月息9分,实际被申请人向申请人银行转账591500元,剩余58500元被作为借款砍头息予以扣除 。
2014年9月13日前申请人已还款481469元,2019年2月x区人民法院违法拍卖申请人夫妻共同共有的房屋一套,拍卖款项48万元支付给被申请人周扒皮,申请人共计向被申请人借款591500元,申请人共计还款961469元 。
二、本案一审、二审判决认定的事实缺乏证据证明 。
1、双方已经对《借款合同》的内容进行变更,应按变更后的合同计本计息 。
根据一审判决双方共同认可的事实即2015年5月5日申请人向被申请人出具的97000元借条,系申请人欠被申请人的利息(一审判决书第四页),97000元的金额
2、即便按照《借款合同》还款方式计算,一审、二审判决计算方式严重错误 。
因《借款合同》第六项,前后矛盾,套路严重,违背常理,因此,如根据还款原则,应结合本案实际在相对合理的范围内进行如下计算,首先,以第一期为例祥见表格:
综上所述:截止2019年2月21日,申请人欠付被申请人款项共计:348075.8(剩余未还本金+利息)元;
申请人按还款原则还款后本金还剩余250249.2元,申请人截止上述日期还剩余:730249.2元;
因此,按照双方《借款合同》中还款原则申请人清偿完所有欠款后,被申请人应将剩余多执行的382173.4元返还申请人 。
在申请人总共借款50余万却还款近百万余元的情况下,一审、二审判决申请人还需承担将近200万元的债务,法律依据何在?
二、原判决、裁定适用法律确有错误的
1、《借款合同》应属于无效合同 。
2014年8月15日,申请人向被申请人借款人民币65万元,借款期限一个月,利息为月息9分,实际被申请人向申请人银行转账591500元,剩余58500元被作为借款砍头息予以扣除 。
根据上述借款特征,根据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条第(二)、(三)款、最高人民法院关于引发《全国法院民商事审判工作会议纪要》的通知(以下简称“九民会议纪要”)第52条、53条规定,该《借款合同》无效:
(1)出借人的资金需是具有合法
根据申请人提交的被申请人名下招商银行银行卡明细可知从2014年8月12日起至向申请人出借之日被申请人接收来自个人和企业的转款多达上千万,被申请人从上述款项中借给申请人591500元,被申请人以来自其他营业法人和吸收不特定他人的资金进行高利转贷,根据中国银行保险监督管理委员会、中华人民共和国公A部、国家市场监督管理总局、中国人民银行于2018年联合发布的《关于规范民间借贷行为 维护经济金融秩序有关事项的通知》明确规定,民间借贷中出借人的资金必须是其合法收入的自有资金,禁止吸收或变相吸收他人资金用于借贷,因此,从被申请人出借给申请人的资金
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