《***省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》（征求意见稿）在几次征求意见中，均在该司法指导文件中的第一条明确规定：“建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或职工就所承包的全部或部分工程施工所签订的承包合同为企业内部承包合同，当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由主张合同无效的，不予支持 。”
由此可见，符合内包情形下的建设工程施工合同，不应以转包或挂靠而认定无效 。
文章插图
文章插图
4、挂靠
挂靠在现行法律意义上主要是指没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义进行工程建设的行为 。即工程实务中常说的“借名合同”、“戴帽子合同” 。通常表现为个人或企业不具备资质而与具备资质的施工企业签定挂靠合同或以项目承包名义等形式实施工程建设行为，挂靠人一般向被挂靠人交纳一定的“管理费”（或“点子费”），被挂靠人向挂靠人提供营业执照、组织机构代码证、税务登记证、资质证书、安全生产许可证、帐户、印章等工程建设中必要的资料和文件，但不参与工程的实际施工和管理 。挂靠是法律所禁止的行为，但同时也是实务中普遍存在的行为 。
根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》的规定：
挂靠是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为（包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动） 。
没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；
有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的，包括资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级相互借用的；
上方“转包”第3至9项规定的情形，有证据证明属于挂靠的 。当然，由于实践中的情况非常复杂，挂靠人的操作手段愈益高端，在工程实务中，挂靠的表现形式不断翻新，远远超过了法律所界定的行为，因此，在处理挂靠经营的案件时，要结合个案的具体情况来具体判定 。
“三包一靠”的法律区别
1、分包与转包的区别
分包可以是合法的，也可以是违法的；转包则没有合法与否的分别 。因此，分包不合法称为“违法分包”，而转包则没有“违法转包”一说，只能是“非法转包” 。合法分包的内容是除主体结构施工外的部分工程，转包的内容是全部工程 。合法分包的情况下，承包人要对分包工程进行现场管理；转包的情况下，转包人则不对工程进行管理 。合法分包情况下，需要分包工程承包人具有资质才是有效的；转包情况下，无论转承包人是否具有资质，都是无效的 。二次分包属于违法分包，肢解分包则名为分包实为转包 。
2、转包与内包的区别
转包是非法的建设行为，内包是合法的经营手段 。转包的对象是转包人之外的“他人”或“第三人”；内包的对象则是承包人的内设机构或分支机构 。转包情况下，转包人不对工程进行管理；内包情况下，承包人要对工程进行管理并承担责任 。
3、转包与挂靠的区别
在对外关系的表象上，转包在对外关系的表现形式上存在两个独立的关系，即转包人与发包人的关系、转包人与转承包人的关系；挂靠关系中，因为是属于借名行为，一般在对外关系上表现为发包人与被挂靠人之间的关系 。转包关系下，转承包人一般是以自己名义进行活动；挂靠关系下，挂靠人一般以被挂靠人的名义进行活动 。转包关系中，转包的对象可以是有资质的单位，也可以是无资质的单位还可以是个人；挂靠关系中，挂靠人一般是无资质或资质条件不够的单位或个人 。
经验总结扩展阅读
- 大理洱海鱼跳是怎么回事 是什么原因造成的
- 绵羊的瞳孔是长方形的吗 绵羊的瞳孔是什么样的
- 离了婚的女人，见到前夫是什么感觉？网友：让他后悔去吧
- 希尔顿酒店的经营理念 希尔顿酒店的企业文化是什么
- 2020年10月10号八月二十四出生的男孩是什么命,根据八字起名
- 2020年10月7号八月二十一出生的男孩是什么命,五行八字起名
- 2020年10月3号八月十七出生的男孩是什么命,周易八字起名
- das auto是什么意思
- 325什么意思 325解释
- 书之再三 书之再三的含义