三、本条规范的具体含义本条是倡导性条款还是命令性条款
本条属于倡导性规范，即提倡和诱导当事人采用特定行为模式的法律规范 。尽管本条使用了模态逻辑词“应当”，但是“应当”并不必然就是“必须”的意思 。“应当”究竟体现的是倡导的意思，还是命令的意思，要根据条文的规范目的进行解释 。如果将本条中的“应当”解释为必需的意思，那么本条规定的委托书应当载明的列举事项就缺一不可，如果缺少其中一项，书面授权行为就无效 。但是这种解释显然不符合本条的规范意旨 。
首先，从体系解释的角度分析，根据《民法典》第一百三十五条的规定∶“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式；法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的，应当采用特定形式 。”该条属于授权性规范，代理权授予行为属于法律行为之一种，其形式当然也采自由主义 。本条只是规定，如果当事人采取书面形式进行代理权授予的，最好包括本条中列举的事项 。如果将本条解释为命令性规范，则与第一百三十五条的立法意旨相违背，因为原本被代理人可以自由选择代理权的授予形式，可是一旦选择书面形式，只要稍不留意，就可能导致代理权授予行为无效的法律后果 。
其次，从本条的实际法律效果分析，欠缺列举事项中的一项也不能简单地认定书面代理权授予行为无效 。例如，被代理人没有签名或者盖章，但是代理人或者相对人有确凿证据证明该书面授权委托书是由被代理人亲笔撰写的；委托书没有载明代理人的姓名，但是持有委托书的是被代理人的雇员，而且有确凿证据证明该委托书是由被代理人亲自交给代理人的；委托书中没有列举代理权限，可以推定被代理人是对代理人的概括授权等 。因此本条只是对被代理人在进行书面授权时应该包括的事项进行指引和倡导，至于代理权授予行为是否有效、其具体内容如何，仍然要通过对意思表示的解释予以解决 。这种解释应当以对代理权授予行为的整体理解为前提 。
【授权委托人的法律责任 授权委托人】
文章插图
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代理权实际法律效果
第一，代理权的授予行为属于被代理人的单方法律行为，不需要代理人的承诺 。如果就代理权授予行为的内容产生争议，根据意思表示的一般理论，应该通过对表意人的意思进行解释予以确定，但是在单方法律行为中，则应该根据相对方对表意人所作陈述或行为的合理理解予以确定 。理由是在单方法律行为中，相对人没有参与意思表示的形成，没有合理的理由使得一方主观意思的效力凌驾于相对方的合理理解之上 。
第二，代理权的授予既可以采取明示的方式，也可以采取默示的方式 。尽管在《民法典》代理一章没有上述规定，但是根据《民法典》第一百四十条“行为人可以明示或者默示作出意思表示”的规定可以做出这种解释 。明示既包括书面方式，也包括口头方式 。
根据《民法典》第一百四十条第二款“沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时，才可以视为意思表示”的规定，沉默只有在有法律规定、当事人约定或者习惯时，方可视为意思表示 。例如，被代理人雇佣代理人为雇员，尽管没有明示的授权，但是在商店的营业范围内，代理人根据习惯应该被视为有代理权 。
第三，代理权的授予既可以采取内部授权的方式，也可以采取外部授权的方式 。前者是被代理人以意思表示向代理人授予代理权，后者是被代理人以意思表示向第三人表达授予某一代理人代理权 。以公告的方式向不特定的人告知授予某一代理人代理权的，属于外部授权 。
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