杨明 他花2万多植发仍自感头秃,打官司结果遭遇败诉( 三 )
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植发机构客服宣称毛囊成活率在95%以上。
据国家卫健委2019年的调查数据显示,我国脱发人数超2.5亿,平均每6人中就有1人脱发。而据今年5月央视财经报道,近几年中国植发行业的用户保持60%-80%的增长幅度,植发产业2020年时市场规模已突破200亿元。植发市场的火热,可见一斑。
但植发行业快速发展的同时,行业标准与监管规则却存在着一定的滞后。南都采访人员浏览新闻发现,此前有多家植发机构因存在虚假宣传而被行政主管部门处罚。如,2021年2月,为杨明提供植发服务的倍生植发机构因在公司网站中发布“FUE无痕植发……存活率达到95%以上”“术后无痕、全程无痛、零出血”等含有安全性的断言或者保证以及说明有效率的医疗广告,被广州市越秀区市场监督管理局责令停止发布违法广告,在相应范围内消除影响,处以罚款12万元。此外,倍生植发机构还有发布绝对化用语广告、发布含有利用广告代言人作推荐/证明内容的医疗广告等广告违法行为,被广州市越秀区市场监督管理局责令停止发布违法广告,在相应范围内消除影响,处3万元罚款。
专家观点:
术后毛囊存活率一般不宜作为临床观察指标
“毛囊移植属于‘拆东墙补西墙’,如果技术没问题,移植的优势毛囊基本上都会存活。”中山大学附属第六医院皮肤科主任吴良才接受南都采访人员采访时表示,“但如果毛囊在移植处理的时候出现问题,比如分离不当,温度控制不好毛囊本身也可能部分凋亡,那么存活率就比较难保障。”除此之外,术后继续用药和护理以及毛囊的自然生长都会对植发效果产生影响,因此责任不一定在植发的医生。
吴良才医生还表示,如果移植的是优势毛囊,并且术后也有配合药物治疗和护理,一般来说毛囊存活率达到95%是没有问题的。“毛囊的术后存活率目前仅是一个科研指标,不是临床上的观察指标,最终要以实际观察效果为准。”
目前术后毛囊存活率是否有办法鉴定?“(临床上)很难鉴定,实际毛发移植过程多数不是在寸毛不生的头皮上进行的,可以直观去计算毛囊数量(存活率)。植发手术更多是在毛发稀疏的头皮上给它加密,所以这个是很难进行医学鉴定的,在术前规范的多角度拍照,视频和毛发镜检查非常有必要。”吴良才医生称。
律师:
消费者做医美前要慎重考察
机构宣传有效率或涉嫌虚假宣传
广东国鼎律师事务所合伙人廖建勋律师认为,判决书提到的“合同之诉”是消费者通过诉讼维权时选择的一种途径。“一般有‘合同之诉’与‘侵权之诉’两种诉讼途径。选‘合同之诉’需要做鉴定,证明对方违约了,但杨明无法通过鉴定举证,所以难以胜诉;如果选择‘侵权之诉’途径,则需要证明医疗过程中对方存在过错。”廖建勋还表示,杨明既然已选择合同之诉途径,就无法再通过侵权之诉进行维权。
广东华宪润科律师事务所合伙人陈曼兴律师认为,本类案件在案由上属于合同纠纷和医疗损害责任纠纷的竞合,无论消费者在起诉时主张医疗机构构成违约还是侵权,都绕不开一个焦点:手术效果是否达到双方的共同预期与合同约定。具体到本案而言,杨明以手术效果未能达到“术后移植毛囊存活率在95%左右”为由主张医疗机构构成合同违约,根据“谁主张,谁举证”原则,他负有举证责任。而从目前部分案例来看,“毛囊存活率”这类鉴定事项超出司法鉴定机构的业务范围,也就是说,消费者很可能会陷入举证不能的困境。
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