此方法虽然步骤繁琐,实则逻辑缜密,对于网络游戏侵权判定需要谨慎,而该方法则很好地体现了这一点,即不能仅仅通过游戏外表特征的相似就认定其构成侵权,而应该经由上述三个步骤,对游戏进行严格的抽象、过滤和比较,最终得出合理合法的结论,从而更好地保护网络游戏著作权人的权利 。
内部、外部测试法的第一步是详细比对被告的作品,判断是否存在表达上的相似,这一阶段是客观分析,即外部检验,可以引入专家证词 。如果该阶段认定构成相似,那么就进入第二步,由外行观测者判断相似的实质性,这是一个主观的过程,是一种内部检测,专家让位于外行观测者 。外部检测首先就是将不受保护的思想与不受保护的表达剔除出去,将可能遭到侵权的表达罗列出来;而内部检测是不了解案情的普通人对两个游戏作品的主观反应,即普通人先对两款游戏进行体验,然后将两款游戏的体验感觉进行比较,如果体验感觉大同小异,那么两款游戏就实质性相似 。
模式测试法的提出者认为著作权法不保护游戏的主题,但是保护其模式 。此处的主题是指游戏的思想,此处的模式是指游戏中情节发展与角色互动发展 。如果原被告作品的主题思想是相同或者近似的,并不能说明有侵权行为发生,需要进一步考虑其情节的发展或者游戏角色互动发展是否也具有相似性,如有,则侵权成立 。但是此方法对于那些没有模式的网络游戏而言,是没有适用的可能性的 。
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