运输合同纠纷原告代理词买卖合同纠纷原告代理词( 五 )

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二、上诉人上诉状所述与事实不符，其请求缺乏事实根据，依法应当驳回其全部诉讼请求。
上诉人诉称被上诉人所送其指定收货第三人金属硅（规格：通氧441）存在质量问题违背交易习惯，缺乏事实依据。
按照交易习惯，上诉人指定收货第三人收到货物后，应及时对货物进行检测，抽检合格后方能投入生产，如果在使用前发现有质量问题，应封存有问题的金属硅（规格：通氧441），同时应及时书面通知被上诉人，三方共同一起对涉案金属硅（规格：通氧441）进行确认，三方同时在场时取样送有检测资质的检测机构进行质量检测。但上诉人指定收货的第三人在使用前已对涉案金属硅（规格：通氧441）进行抽检，并投入使用，在使用后再说被上诉人供应的金属硅有质量问题，这是违背常理的。上诉人诉称被上诉人所发其指定收货第三人金属硅（规格：通氧441）存在质量问题违背交易习惯，只是拒付货款的托词而已。

、被上诉人答应给上诉人换货，是出于与上诉人建立长期合作关系，维护自身商业信誉之目的，换货并不等于被上诉人承认所送上诉人指定收货第三人涉案金属硅（规格：通氧441）存在质量问题；且上诉人在一审与二审中均无任何证据加以证明被上诉人所送上诉人指定收货第三人涉案金属硅（规格：通氧441）存在质量问题。
上诉人与被上诉人2018年5月2日签订编号为XASY20180502-1的《购销合同》, 在合同中双方约定：品名金属硅（规格：通氧441），单价13400元/吨，同时对包装要求、运输费用、交货时间地点、验收方法、结算方式、纠纷解决方式等作了详细规定。5月4日上诉人提出有质量问题，但是没有给被上诉人出具证明被上诉人所送涉案金属硅（规格：通氧441）存在质量问题的任何书面检测报告。接到换货要求后，被上诉人出于与上诉人建立长期合作关系，维护自身商业信誉之目的，答应给与换货，并于2018年5月8日通过商南中剑实业有限责任公司给上诉人再次发出33吨涉案金属硅（规格：通氧441），货至上诉人指定收货第三人后，才被告知上诉人指定收货第三人已使用金属硅（规格：通氧441）8吨。从上可以清楚看出，虽然第二次上诉人与被上诉人没有另行签订《购销合同》，但是根据交易习惯，双方确系履行原合同约定，一审法院也认为“双方在第二次供应33吨产品时虽未签订新的购销合同，应认定为履行原合同约定”【一审判决第8页第20行至第21行】。在此，要特别强调的一点是，换货并不等于被上诉人承认所送涉案金属硅（规格：通氧441）存在质量问题。比如，在京东和天猫商城都承诺七天无理由退货，难道可以因为退货/换货而认定质量不合格？且上诉人在一审与二审中均无任何证据加以证明被上诉人所送上诉人指定收货第三人涉案金属硅（规格：通氧441）存在质量问题。

上诉人诉讼请求缺乏事实依据和证据支持。
上诉人在一审庭审中提供的证据缺乏客观性、关联性、合法性，不能为其诉讼请求提供证据支持。上诉人诉称被上诉人所送其指定收货第三人金属硅产品（规格：通氧441）外观、断面存在质量问题违背常理。既然上诉人及其指定收货第三人在收货时就发现被上诉人所送上诉人指定收货第三人金属硅产品（规格：通氧441）在外观、断面存在明显质量问题，基予正常的基本理解，就应该将产品封存，并书面通知被上诉人，而不应该将外观、断面存在问题的金属硅产品（规格：通氧441）予以使用。如果上诉人及其指定收货第三人明知被上诉人所送金属硅产品外观及断面存在质量问题而使用，只能说明一点，上诉人所说不真实。